最高人民检察院


最高人民检察院关于挪用尚未注册成立公司资金的行为适用法律问题的批复

江苏省人民检察院：

你院苏检发研字[1999]第8号《关于挪用尚未注册成立的公司资金能否构成挪用资金罪的请示》收悉。经研究，批复如下：


筹建公司的工作人员在公司登记注册前，利用职务上的便利，挪用准备设立的公司在银行开设的临时账户上的资金，归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，应当根据刑法第二百七十二条的规定，追究刑事责任。

此复

最高人民检察院

2000年10月9日
浅析违约责任与侵权责任竞合

刘亮


　　责任竞合，是指由于某一法律事实的出现，导致产生两种或两种以上的民事责任，这些民事责任被数个法律规范调整，彼此之间相互冲突的现象。在民法中，责任竞合常常表现为违约责任和侵权责任的竞合。合同违约责任与侵权责任是我国立法上两个不同的法律责任制度。在简单的民事纠纷中往往是一种债权关系，能比较明确地分清违约与侵权的责任。但在错综复杂的民事纠纷案件中往往就不容易区分违约与侵权的责任关系，这就带来了权利人起诉谁，以什么诉因起诉的问题。实践中，针对原告的起诉，被告应当承担何种责任，是我们要认真研究的问题，若被告违反了合同义务就应负违约责任；若被告与原告之间没有合同关系，又确因被告的行为给原告造成一定财产损失或身体损害，被告应负侵权的责任。如果在被告应负违约责任的情况下，原告以侵权起诉，在被告应负侵权责任的情况下，原告以违约起诉，那么原告的诉讼请求就可能得不到法律支持，这也是我们研究违约与侵权关系的意义所在。什么是违约和侵权？简单地说，违约是违反了有效合同所规定的义务。侵权是因一方过错侵害了他人的人身或财产权利。从违约和侵权的定义中可以看出，二者适用的原则不同。按照《合同法》规定，违约适用严格责任原则，侵权适用过错原则。二者主要区别如下：
　　1. 首先看是否有合同关系。如存在合同关系一般可考虑违约责任问题，如没有合同关系可能是侵权问题。
　　2. 违反义务的性质不同。违约是违反了有效合同中规定的针对特定人的义务；侵权所违反的是法律规定的不得侵害他人财产和人身的针对一般人的义务。
　　3. 违反义务的内容不同。违约违反的是有效合同中双方约定的义务内容；侵权违反的是法律规定的任何人都不得侵害他人财产和人身的义务内容。
　　4. 二者侵害的权利不同。违约侵害的是根据有效合同产生的债权（包括人格权、身份权）、知识产权等。
　　5. 二者承担责任形式不同。违约承担的是有效合同义务责任，包括损失赔偿、违约金、定金等；侵权责任除承担损害赔偿外，还有停止侵害、赔礼道歉、恢复原状等。
　　6. 二者对第三人的责任不同。合同责任中，债务人应对债务履行辅助人的行为承担责任，侵权责任是义务人责任自负原则，对其他人的行为不负责。
　　7. 二者适用诉讼时效期间不同。合同之债一般为二年，侵权之债按侵害权利的种类不同或客体不同而不同。如侵害身体要求赔偿的诉讼时效期间为一年。
　　如何从错综复杂的关系中找出一条既符合法律规定又能充分保护债权人利益的途径？单从违约与侵权的区别中并不能解决问题，这里便产生了二者的竞合问题。所谓竞合是指一种违反义务的行为符合多个责任构成要件，这些责任彼此间是相互冲突和矛盾的，不能互相吸收，不能同时存在。竞合在诉讼程序中的表现形式为债权人对债务人违反的多个责任，只能选择其中一个对自己较为有利的请求权，不能同时选择多个请求权。换句话说就是原告起诉被告要么以合同违约请求，要么以侵权诉由请求，不能同时行使两个以上的请求权。 总之，在违约与侵权发生竞合时，是一个债权人对一个债务人的请求，只是债权人怎样选择其一行使债权。在责任出现竞合时，当事人如何选择诉因是当事人的权力，要充分尊重当事人的选择，对债权人选择对自己更为有利的诉因方式所诉请求，应当予以保护。《合同法》第122条所规定的责任竞合制度，为债权人提供了有力的法律保障，也是人民法院审理责任竞合的纠纷案件的法律依据。在审判实践中对出现竞合的纠纷，怎样把握案件的定性呢？一般应遵循以下几点：
　　1. 当事人之间存在合同关系时，因一方过错给另一方造成财产损失，一般按违约对待。但如一方当事人履行合同行为给另一方当事人造成重大财产损失并带来其他财产损失的，如果受损方以侵权赔偿请求权利的，可按侵权对待。
　　2. 当事人之间存在合同关系时，因一方违约给另一方造成财产损失，同时，又造成人身损害的，应按侵权对待。如某甲从商场买回一套液化气灶具，使用中发生爆炸，除造成甲本人及家人身体严重受伤外，甲的家庭财产也遭受严重损失，这时按照《产品质量法》的有关规定，商场和生产液化气灶具的厂方应当承担侵权损害赔偿责任。
　　3. 当事人之间不存在合同关系时，因一方过错行为给另一方造成了财产损失，因双方无合同关系，不能按违约处理，应以侵权对待。
　　4.当事人之间存在有关人身权利的合同关系时，因一方违约给对方造成一定财产损失，同时，又造成对方精神不安损害，如合同约定不承担侵权责任的，按违约对待。如人身重大疾病保险合同、雇用保姆合同等。当造成受害方非财产损失远远大于财产损失，当事人以侵权起诉时，也应支持。



北安市人民法院　刘亮